Homenaje
A la memoria de Ernesto Silva Bafalluy
Tema Central: ¿Normas normas constitucionales sobre la educación? Los proyectos pendientes.
COVARRUBIAS CUEVAS, IGNACIO: Comentario a los proyectos de reforma constitucional que inciden en el derecho a la libertad de enseñanza.
Resumen: El presente trabajo no persigue sino efectuar algunas observaciones preliminares y de orden general, fundamentalmente desde la perspectiva constitucional, respecto de aquellas iniciativas legislativas –consistentes mayoritariamente en Proyectos de Reforma Constitucional– emprendidas tanto por el Presidente de la República como por algunos parlamentarios, sobre materias que dicen relación con el derecho fundamental a la libertad de enseñanza, reconocido por el artículo 19 N° 11 de la Carta Fundamental.
ALVEAR TELLEZ, JULIO: Los proyectos de reforma constitucional en materia de educación: análisis de una incógnita.
Resumen: el artículo aborda la actual problemática de la educación chilena desde la perspectiva constitucional, con oportunas referencias a las iniciativas legales que existen sobre la materia. El balance, en general, resulta insatisfactorio al comprobarse que las reformas propuestas se asientan, en su mayoría, sobre débiles bases teóricas, se fundan en diagnósticos parciales o excesivamente ideologizados, y ocupan técnicas jurídicas ineficaces para lograr los objetivos que se proponen. Fallas en la que no cae la iniciativa presidencial, a la que, sin embargo, hay que enrostrar la adopción de criterios exclusivamente cuantitativos en la solución de la crisis.
Monografía
RODRIGUEZ GREZ, PABLO: Daño moral: un laberinto jurídico.
Resumen: El presente trabajo desarrolla una tesis sobre lo que constituye el daño moral, proponiendo una concepción del mismo y destacando los elementos que sirven para calificarlo y evaluar el resarcimiento indemnizatorio a que da lugar. Se incluyen en él siete capítulos, que tratan, sucesivamente: i) de las concepciones doctrinarias sobre el daño moral (estado actual de la doctri¬na); ii) algunas reflexiones de los autores acerca de la naturaleza y alcance del daño moral; iii) concepto y definición del daño extrapatrrimonial (en el cual se analizan los obstáculos para su determinación y los elementos contenidos en la definición propuesta y su proyección, sobre la certidumbre del mismo, sobre daños por repercusión o daño moral con consecuencias pecuniarias, sobre el daño moral en el ámbito contractual y extracontractual); iv) naturaleza jurídica de la indemnización del daño extrapatrimonial; v) tasación del daño moral; vi) algunos pronunciamientos jurisprudenciales; y vii) conclusiones. La dispersión de opiniones y un cierto desconcierto entre los autores, unido a sentencias judiciales contradictorias, lleva a concluir que, por el momento, nos hallaríamos ante un verdadero “laberinto jurídico“, fruto de aplicar las nociones y conceptos tradicionales de la responsabilidad civil a una cuestión que, sin duda, excede los caracteres del daño propiamente patrimonial. Se trata de un tipo especial de responsabilidad, que se ha instalado definitivamente en la doctrina y la jurisprudencia y que, conforme las tendencias que predominan en la actualidad, tiende a extenderse a todas las manifestaciones de la actividad civil.
Ensayos y Estudios
VERDUGO RAMIREZ, SERGIO; GARCIA GARCIA, JOSE FRANCISCO: Radiografía al sistema interamericano de derechos humanos.
Resumen: Se realiza un análisis crítico al sistema interamericano de DD.HH. Se examina el diseño institucional y los equilibrios políticos existentes al interior de las instituciones más importantes de dicho sistema: la Comisión y la Corte Interamericanas. Se aporta evidencia acerca del funcionamiento de dichas instituciones y se constatan bajos niveles de accountability y de independencia de los jueces.
ENTEICHE ROSALES, NICOLAS: Normas “circunstanciales”.
Resumen: Este artículo aborda críticamente las que denominaremos normas “circunstanciales“. Efectuamos lo anterior ilustrando casos de la realidad chilena en los que hechos específicos han motivado proyectos específicos de modificación al ordenamiento jurídico. Posteriormente analizamos las premisas que la autoridad debería respetar al fundamentar los proyectos, y la vía por la que efectivamente lo hace. Terminamos entregando algunas conclusiones.
MOHOR ABUAUAD, SALVADOR: Reflexiones en torno a los recursos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad a la luz de la reforma constitucional de 2005.
Resumen: se examina la acción de inaplicabilidad y la declaración de inconstitucionalidad luego de la reforma constitucional de 2005. Se describen los aspectos más relevantes y se suscriben, entre otras, las siguientes ideas: se vincula el carácter concreto de la inaplicabilidad con el efecto relativo de las sentencias; se muestra un concepto amplio del tribunal dentro de cuya gestión puede provocarse un incidente de inaplicabilidad; se plantea el problema de la incompatibilidad del control de los vicios de forma con el control concreto; se acepta la procedencia de la inaplicabilidad en contra de preceptos contenidos en tratados internacionales, pero no su inconstitucionalidad con efectos generales; la inconstitucionalidad es, en realidad una nulidad de derecho público generada por falta de competencia del legislador a la cual se asignan efectos derogatorios.
VERDUGO RAMIREZ, SERGIO: Problemas del plebiscito como instrumento democrático y como decisor de políticas públicas.
Resumen: Las herramientas plebiscitarias pueden conducir a decisiones contrarias a las preferencias reales de la ciudadanía y a los derechos de minorías, siendo instrumentos susceptibles de captura por parte de activistas, que además pueden afectar el nivel de accountability de las instituciones representativas. El diseño constitucional vigente exige el acuerdo de supermayorías para convocar a un plebiscito, lo que reduce la importancia de dichos problemas debido a la inclusión de un mecanismo deliberativo que impide eludir la función (y responsabilidad) de los representantes.
GUTIERREZ, JUAN FRANCISCO; SANTANA HERNANDEZ, NICOLAS: Notas sobre la responsabilidad civil de los directores de las sociedades anónimas.
Resumen: La función primordial de los directores de las sociedades anónimas radica en dirigir la administración del ente social. En este contexto, el ordenamiento jurídico les ha impuesto ciertos deberes a favor de la misma sociedad, de los accionistas e incluso de terceros. El trabajo expone los diversos deberes a que se encuentran sujetos los directores y analiza los mecanismos existentes para hacer efectiva la responsabilidad civil de estos, al margen de la responsabilidad de la sociedad. Para ello, se analizan la acción social y la acción individual de responsabilidad como instrumentos para lograr la indemnización de los perjuicios sufridos por las víctimas.
WINTER DEL RIO, FEDERICO: La regulación sectorial de la energía geotérmica en Chile. Problemas y propuestas.
Resumen: El trabajo expone acerca de la regulación sectorial de la energía geotérmica en Chile, para luego identificar ciertas interrogantes y problemas prácticos en la aplicación de tal normativa en los procesos de otorgamiento de concesiones de energía geotérmica. Asimismo, plantea algunas propuestas de modificación a dicha regulación y otras posibles soluciones a tales problemas.
OÑATE VERA, EMILIO: La importancia del control en la Administración del Estado.
Resumen: Se analiza la importancia del Control Jurídico en la Administración del Estado, algunas nociones sobre su origen y su relación con el Estado de Derecho. Se aborda especialmente el denominado control administrativo externo, realizado por la Contraloría General de la República, a través del trámite de toma de razón, considerando aspectos del actuar administrativo a ser verificados. El presente trabajo pretende resaltar la importancia que en el desarrollo de un Estado contemporáneo adquiere la potestad de control, que ya no solo es posible considerarla como un atributo indispensable de los Estados democráticos, como coadyuvante de la misión y desarrollo institucional de los mismos, inserta de manera disgregada en cada una de las funciones públicas que desarrolla el Ejecutivo, Legislativo o Judicial, fuera de la configuración clásica de los poderes del Estado de que nos hablara Montesquieu, sino que, por el contrario, a través de la conformación de órganos y entidades autónomas se ha ido estableciendo una función contralora, no solo primordial, sino independiente de la de los otros poderes públicos, lo que nos lleva a establecer un cuarto poder del Estado, el de Control, y que por consiguiente no solo tiene una función colaborativa con el ejercicio de las potestades.
OBERG YAÑEZ, HECTOR: ¿Procedimiento electrónico?
Resumen: Como lo señala nuestro centenario Código de Procedimiento Civil, se trata hoy en día de dar a las leyes sustantivas “un campo de acción expedito y obtener de ellas todo el fruto que deben rendir, dotándolas de procedimiento adecuados para el ejercicio y salvaguardia de los derechos que con mayor interés procuran amparar. Esta es la necesidad que se trata de llenar“. ¿Cómo?, recurriendo a lo que invade toda actividad actualmente, incluyendo nuestra vida privada, que de tal poco le resta: la electrónica.
BERNALES ERRAZURIZ, DANIEL: Informe sobre ley que modifica duración de descanso postnatal.
Resumen: En el Diario Oficial de 17 de octubre de 2011 se publicó la Ley N° 20.545, que modifica las normas sobre protección a la maternidad e incorpora el permiso postnatal parental. Estas modificaciones y su tramitación legislativa han sido ampliamente difundidas por la prensa, haciendo uso, probablemente para facilitar la comprensión y alcances de los beneficios, de terminología no siempre adecuada.
SERON MÖLLER, NATALIA: Implementación del permiso postnatal parental: ¿una solución?
Resumen: El trabajo describe la Protección a la Maternidad antes y después de la Ley Nº 20.545, analizándolo según el modelo “dual earner-dual carer“ de Gornick y Mayers, que busca equilibrar las responsabilidades de hombres y mujeres que trabajan.
CARASCO QUIROGA, EDESIO: Evaluación ambiental estratégica y procedimiento administrativo: legalidad, supletoriedad y funcionalidad.
Resumen: El trabajo explica desde una perspectiva sustantiva, orgánica y procedimental un nuevo instrumento de gestión ambiental incorporado por la Ley N° 20.417, denominado Evaluación Ambiental Estratégica. Para ello, explica las políticas, planes e instrumentos sometidos a este nuevo instrumento, los órganos de la Administración del Estado que participan en él y el procedimiento aplicable. De la misma forma, aborda la relación de este nuevo instrumento con principios del derecho administrativo y la forma en que el procedimiento dispuesto en la ley se funde con los ya existentes, especialmente en materia de planificación territorial. Termina analizando recientes dictámenes de la Contraloría General de la República relacionados con esta materia y concluye proponiendo, a partir de una interpretación funcional, la forma en que este instrumento de gestión ambiental debiese ser comprendido.
LEIVA LOPEZ, ALEJANDRO: Posiciones de garante en la dogmática penal: en especial crítica al principio de injerencia a la luz de la teoría de imputación objetiva de Roxin.
Resumen: En el presente trabajo nos aproximaremos a cada una de las posiciones de garante reconocidas a nivel dogmático y desarrollaremos especialmente aquella denominada “principio de injerencia“ o "hacer precedente“, cuya concepción no está exenta de controversias. Veremos que los presupuestos y limitaciones al principio de injerencia que señala Roxin no permiten en todos los casos fundar una posición de garante. En especial, se tratará el estado de necesidad justificante, el cual en ningún caso funda una posición de garante por injerencia, sino a lo sumo responsabilidad por la falta de omisión de socorro.
MANASEVICH LOPEZ, CRISTIAN: Artículo 258 del Código Procesal Penal. Una enmienda que se hace necesaria.
Resumen: El presente artículo trata sobre la aplicación del artículo 258 del Código Procesal Penal, abordando la problemática que enfrenta un querellante cuando el Ministerio Público decide no continuar con una investigación, o una vez cerrada ésta, ha decido no acusar. Se aborda la aplicación práctica que ha tenido este artículo por los tribunales de primera y segunda instancia, así como también por el Tribunal Constitucional, y se plantea la urgencia de una reforma legislativa para asegurar a todas las víctimas de un crimen o simple delito el acceso a un juicio oral, público y contradictorio.
PACHECO QUEZADA, JAIME: Distinción jurisprudencial entre autoría y complicidad en el delito de tráfico de drogas.
Resumen: El artículo pone de manifiesto que en orden a la distinción entre autores y cómplices en el delito de tráfico de drogas existen en nuestra jurisprudencia criterios disímiles, que ante unos mismos hechos pueden conducir a resultados antagónicos. Frente a tal situación el trabajo pretende recalcar que la Ley Nº 20.000 no ha derogado los principios generales del Código Penal que regulan la participación criminal, y que por ende se hace necesario encontrar criterios de interpretación, que junto con conducir a una mejor valoración de la calidad o intensidad de las diversas formas de intervención en el ilícito, conduzcan a una sanción proporcionada a dicha valoración.
ARROYO MATTEUCCI, MARCELA: Innovación, investigación y desarrollo (I+D), y propiedad industrial.
Resumen: El régimen jurídico que regula la propiedad industrial otorga a sus titulares el derecho de proteger y defender los resultados de su creatividad e investigación, transformándose en incentivo y garantía para la Innovación y convirtiéndose en un verdadero instrumento para la investigación y desarrollo, facilitando y fomentando la creciente transferencia e intercambio comercial de conocimientos y tecnología con ilimitado impulso y proyección global. El objetivo de este estudio es analizar algunos de estos conceptos, exponer las diversas formas que nuestra legislación contempla para la transferencia de tecnología, exteriorizando sus técnicas de negociación. Sin olvidar la contribución estratégica que le es propia a las universidades en este proceso, que se desenvuelve como una reacción en cadena regida por la fórmula I + D, cuyo resultado es promotor de crecimiento académico y social.
OLIVARES GUZMAN, ISABEL: Los proveedores frente al estado a la luz de la Ley de Compras Públicas.
Resumen: Los mecanismos de resguardo contemplados en la Ley 19.886 son un gran avance en materia jurídico-administrativa, sobre todo con la creación de un tribunal con competencia específica, lo que ha ayudado a hacer más eficiente y transparente la gestión estatal, pero requieren de mejoras que posibiliten una solución viable y real para los proveedores del Estado, que los incentive a participar como colaboradores de la función pública, bajo el alero de una norma que más allá de acoger o rechazar sus peticiones, les entregue una solución satisfactoria.
BRAVO VALLEJOS, RODRIGO; JUPPET EWING, MARIA FERNANDA: Cuestionamiento de validez del mandato para completar pagarés y letras de cambio en blanco como parte de un contrato de adhesión.
Resumen: El presente artículo tiene por finalidad plantear la nulidad de pagarés y letras de cambio en blanco, llenadas por medio de un mandato otorgado por el consumidor a un proveedor de servicios, basado en la característica de contratos de adhesión que revestirían dichos instrumentos jurídicos, como asimismo la normativa aplicable en materia de Protección de Derechos del Consumidor.
DEVOTO BERRIMAN, CAROLINA: El método de resolución de casos en la enseñanza del derecho.
Resumen: Desde un punto de vista teórico-práctico, la autora plantea la implementación del método de resolución de casos como una forma de enseñanza del derecho, lo cual lo enfoca, asimismo, como un desafío en la reformulación del actual sistema docente en materia jurídica.
VARELA DEL SOLAR, JORGE LUIS: Fundamentos de la relación entre ambiente y energía. Derecho Ambiental: el factor de equilibrio entre ambos.
Resumen: De manera escueta se examinan las bases científicas que vinculan el medio ambiente o la contaminación natural con energía. Con ello, a su vez, se explica la intersección entre agenda ambiental y agenda energética en el mundo (de la política pública, de las ciencias y del derecho). Esta relación estrecha es la que explica las estrategias comparadas, entre los planes de políticas públicas, tanto en materia ambiental como en la energética, en el mundo actual, especialmente en las naciones miembros de OCDE. En nuestro país, desde el año 1994 comienza a implementarse una nueva normativa ambiental (meramente formal y no sustantiva), la que nunca ha conllevado una aplicación y ejecución de normativas del derecho ambiental sustantivo, y, menos aún, ha conducido a desarrollar una política ambiental, uniforme integrada y consistente, que sea capaz de informar los marcos regulatorios y las políticas públicas nacionales. Esto es lo que el artículo pretende dejar en evidencia. Que no existe política energética sólida si no se consolida previamente una ambiental, con arreglo a las instituciones internacionales de que somos miembros y a los tratados internacionales de que somos parte.
CAMPUSANO DROGUETT, RAUL; FAHRENKRUG, CONRAD: Régimen jurídico de la propiedad intelectual a través de los tratados de libre comercio suscritos por Chile.
Resumen: El artículo tiene por finalidad identificar y analizar la presencia de normas sobre derecho de propiedad intelectual en tratados de libre comercio suscritos por Chile. Luego de reseñar el régimen jurídico de la propiedad intelectual en el ordenamiento jurídico nacional e internacional, se presenta cada uno de los tratados de libre comercio señalados explicando la forma en que el tema de la propiedad intelectual ha sido incorporado. A lo largo del análisis se intenta responder la pregunta sobre si es pertinente y conveniente incorporar esta materia en acuerdo de libre comercio. También se intenta levantar una reflexión sobre la forma en que cada tratado aborda el tema de la propiedad intelectual, teniendo presente que existe como trasfondo todo el cuerpo de derecho internacional de propiedad intelectual, por una parte, y la política y derecho nacional sobre la materia, por la otra. El artículo termina con una bibliografía básica de los textos positivos y algunos textos doctrinarios.
Análisis Jurisprudencial
BOETIGER PHILIPPS, CAMILA: Del Catástro Público de Aguas: a propósito de una sentencia del Tribunal Constitucional.
GARCIA ESCOBAR, JAIME: Una sentencia que acoge un recurso por ultra petita que jurídicamente es indiscutible y además… justa.
ARAYA FUENTES, ALVARO; PACHECO QUEZADA, JAIME: La autoría en comisión por omisión. La injerencia como fuente del deber de garantía.
Libros, resúmenes, recensiones
VERDUGO RAMIREZ, SERGIO: “La resistencia de las constituciones nacionales” de Z. Elkins, T. Ginsburg y J. Melton.
YAÑEZ TERAN, DORA: “Las facultades y deberes del juez en materia probatoria en el proceso laboral. Análisis crítico” de R. Fernández T.
Indice Revista Ius Publicum Nº 27/2011